違法行政處分之撤銷

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建立於 2026年10月13日

學習重點 違法行政處分的撤銷，原則上由原處分機關或其上級機關依職權決定；法定救濟期間經過，不代表只能由上級機關撤銷。 撤銷原則上溯及既往失效；為維護公益或避免受益人財產上的損失，得另定失效日期。 掌握兩種不得撤銷的情形：撤銷對公益有重大危害，以及符合要件的信賴利益顯然大於公益。 區分處分存續保護與財產損失補償：信賴值得保護，不代表一律不得撤銷，也不代表一律應補償。 補助追繳須先處理原核准處分的效力，再以書面行政處分確認返還範圍並限期命返還。 核心觀念 一、撤銷的對象、權限與期間 撤銷針對作成時即違法的行政處分；廢止則針對合法行政處分。違法處分並非當然無效，在未經撤銷或因其他事由失效前，原則上仍有效力。 依行政程序法第117條，違法行政處分於法定救濟期間經過後，原處分機關得依職權全部或一部撤銷，其上級機關亦得為之。因此，形式確定不等於違法已被治癒，也不等於機關喪失撤銷權。 依第121條，撤銷權應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起2年內行使，屬除斥期間。起算點不是一律從處分作成或送達時算起。 人民應於法定期間內循訴願及行政訴訟救濟。期間經過後，不能單因主張原處分違法，就跳過訴願而直接提起撤銷訴訟；如符合程序重新進行等法定要件，則另有救濟可能。 二、人民有無請求權？機關有無撤銷義務？ 第117條使用「得依職權」的文字，原則上授予機關裁量權，並非直接賦予人民要求撤銷的公法上請求權。人民可以促請機關發動職權，但不能僅憑處分違法，要求機關必須撤銷；符合行政程序法第128條要件時，則可申請程序重新進行。 機關知悉處分違法後，亦非一律負有撤銷義務，但應依法行使裁量，衡量合法性、公益、信賴及法安定性，不能恣意維持違法狀態。個案若達到裁量收縮至零，可能產生撤銷義務；如有第117條但書情形，則不得撤銷。申論可補充：人民是否享有要求機關作成無瑕疵裁量的權利，仍須依個案權利保護及相關見解判斷。 三、不得撤銷的兩種情形 撤銷對公益有重大危害：重點在撤銷本身的後果是否嚴重損害公益，並不限於授益處分。 信賴利益顯然大於公益：須為授益處分，受益人沒有第119條所列情形，確實信賴該處分，且信賴利益顯然大於撤銷所欲維護的公益。 信賴保護通常從信賴基礎、信賴表現、信賴值得保護三方面檢驗。核准補助的處分可作為信賴基礎；受益人依此安排生活、支出費用或作成財產處置，可能構成信賴表現。僅有主觀期待或單純受領，不能直接推論全部保護要件均已具備。 第119條規定下列信賴不值得保護的情形： 以詐欺、脅迫或賄賂使機關作成處分。 對重要事項提供不正確資料或不完全陳述，致機關依此作成處分。 明知處分違法，或因重大過失而不知。 機關自行認定或計算錯誤，不當然表示受益人的信賴不值得保護；但受益人也不能只以「錯在機關」作為免除返還的充分理由。 四、依法行政與信賴保護如何調和 依法行政要求回復合法狀態；信賴保護及法安定性則要求考量人民對既有處分的合理信賴。兩者沒有一律適用的絕對優先順序，須依法律規定作利益衡量。 情形法律效果 撤銷對公益有重大危害不得撤銷。 信賴值得保護，且信賴利益顯然大於撤銷公益不得撤銷，給予處分存續保護。 信賴值得保護，但未達上述禁止撤銷門檻仍得依法裁量撤銷；符合補償要件時，以財產補償保護信賴。 信賴不值得保護不能主張上述信賴存續保護及第120條補償；仍須檢查其他撤銷限制。 五、撤銷效力與信賴利益補償 依第118條，違法行政處分經撤銷後，原則上溯及既往失其效力。但為維護公益或避免受益人財產上的損失，撤銷機關得另定失效日期。不得將撤銷寫成原則上僅向未來失效。 依第120條，授益違法處分被撤銷，受益人無第119條情形，且因信賴處分遭受財產上損失時，撤銷機關應給予合理補償。補償額度不得超過受益人因處分存續可得的利益；並非所有撤銷都須補償，也不是當然補足原核准利益。 補償請求權自機關告知其事由時起，2年間不行使而消滅；自處分撤銷時起逾5年者亦同。對補償爭議不服，得向行政法院提起給付訴訟。 六、補助認定或計算錯誤時的追繳 原核准補助若屬授益行政處分，即使違法，在仍有效時，原則上仍是人民保有補助的法律上原因。機關應先依法全部或一部撤銷；只有部分金額違法時，應檢查能否僅撤銷該部分。 依第127條，金錢或可分物給付的授益處分，因撤銷而溯及失效時，受益人負返還義務，返還範圍準用民法不當得利規定。機關應以書面行政處分確認返還範圍，並限期命返還；該處分未確定前，不得移送行政執行。撤銷與命返還可在同一書面中作成，但兩者的合法性均須檢驗。 人民可從下列方向抗辯： 撤銷是否合法：有無不得撤銷的情形、是否逾2年除斥期間、撤銷範圍是否過大，以及裁量或程序是否合法。 返還是否有依據：原處分是否已溯及失效、追繳是否超過失效部分。 返還利益是否仍存在：善意受領人得依不當得利規定主張利益已不存在；但「錢已花完」不當然免返還，須檢查是否仍保有替代利益或節省原應支出的費用。 其他請求與救濟：檢查返還請求權時效，符合要件時請求信賴損失補償，並對撤銷及返還處分循訴願、行政訴訟救濟。 七、撤銷對公益有重大危害時的處置 機關應依第117條但書不予撤銷，維持處分效力。此時須區分：處分仍然違法，只是法律禁止以撤銷方式消除效力。 機關可檢查有無依法補正瑕疵或轉換處分的可能，但須符合各自要件，不能藉此規避撤銷限制。對受害人的權益，可參考情況決定、情況判決的法理處理；如符合國家賠償等要件，應循相應制度救濟。不能直接套用授益處分撤銷的信賴補償規定，認為一律應補償。 常考陷阱 「救濟期間經過後，只剩上級機關能撤銷」：錯，原處分機關及其上級機關均有權限。 「撤銷原則向未來失效」：錯，原則溯及既往；公益或受益人財產損失可支持另定日期。 「信賴值得保護，就不得撤銷」：錯，存續保護還須信賴利益顯然大於公益。 「無第119條情形，就一定要補償」：錯，尚須授益處分被撤銷，且因信賴受有財產損失。 「機關發現違法，必須撤銷」：錯，原則屬裁量；公益重大危害時反而不得撤銷。 「補助錯發，可以直接追繳或執行」：須先處理原處分效力，再作成返還處分；未確定前不得移送行政執行。 記憶口訣 原上皆可，知因兩年；撤銷溯及，公益財損另定。 公益重大不撤，信賴顯大不撤；可撤有信賴損失，再看補償。 補助追繳：先撤、再追、書面命還，確定才執行。