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學習重點 掌握不確定法律概念的特徵：法律已規定構成要件，但用語內涵不具體，須在個案中斟酌一切情事，經解釋與價值補充才能具體化。 辨認典型用語：公序良俗（公共秩序、善良風俗）、社會秩序、誠實信用、公共利益、重大事由、重大影響、顯失公平、交易上認為重要、情事變更、適當處分、近似等。 區分需要價值判斷的概念，與有法定定義、明確數字或可依事實觀察認定的概念，例如成年、行為能力、自然人、刑法上的重傷、不動產、結婚、夜間、日出。 理解其立法功能：保留彈性，使法律能適應社會變遷，並由法官依法律目的補充具體內容；民法不但沒有禁止，反而經常使用。 分清不確定法律概念、法律漏洞、裁量與類推適用，避免看到「斟酌個案」就混為一談。 核心觀念 一、不確定法律概念的意義與功能 不確定法律概念，是指法律構成要件中的用語內涵不夠具體，須由法律適用者斟酌個案一切情事，透過解釋及評價，使其內容明確化。例如法律使用「重大事由」，並未事先列盡所有重大情況，仍須依事件性質、影響程度及規範目的判斷。 這種立法技術可避免法律過度僵化，使規範能處理複雜多變的事實，避免法律因無法適應社會變化而落伍。它不是法律沒有規定，也不是立法者忘記規定，而是法律刻意以較有彈性的文字設定規範。 民法並未禁止使用不確定法律概念，反而經常運用公序良俗、誠實信用、情事變更等規範。法官適用時須進行價值補充，但仍受法條文義、立法目的、法體系及一般法律原則拘束，不能只憑個人好惡。 二、典型的不確定法律概念 類型常見用語判斷重點 社會共同生活的基本價值公共秩序、善良風俗、公序良俗、社會秩序須依規範目的及社會生活情況，判斷應維護的秩序或倫理要求。 權利行使與交易倫理誠實信用、顯失公平、交易上認為重要須評價當事人的行為、利益關係、交易習慣及公平性。 利益與程度評價公共利益、重大事由、重大影響須衡量利益性質、事件背景及影響程度，不能只靠字面決定。 情勢及措施的適切性情事變更、回復名譽之適當處分須依具體情況，判斷變動是否具有法律上的重要性，或措施是否適合。 比較與相似程度近似須依比較對象、整體印象及規範目的，評價相似程度是否達到法律要求。 「公序良俗」是公共秩序與善良風俗的合稱。「誠實信用」也不只是日常語言中的不說謊，而是要求當事人在權利行使、義務履行等法律關係中，遵守誠信要求，題目也常稱為「誠實信用原則」。 「情事變更」的重點，不是只要事實發生改變就成立，而是必須評價變動對原有法律關係的影響是否重大到應予調整。「請求回復名譽之適當處分」中的適當，須依個案判斷措施的合宜性，因此屬於評價性用語。「近似」則常見於商標等比較相似程度的規定，近到什麼程度才算，須個案評價。 三、與內涵明確的法律概念區分 判斷時應問：主要是依既定法律標準或事實認定，還是仍須補充價值內容？不能因為某個名詞很專業，或認定時需要證據，就直接把它當成不確定法律概念。 概念不屬不確定法律概念的理由 成年法律設有明確年齡標準（現行民法以滿十八歲為成年），不須逐案衡量一個人是否足夠成熟。 行為能力法律依年齡及監護宣告等明確標準區分有無或限制行為能力，屬法定制度概念。 自然人指法律上作為權利義務主體的人，概念本身不是開放性的價值標準。 刑法上的重傷刑法已明文定義重傷的類型，屬法定概念，與誠實信用、善良風俗等開放性用語不同。 不動產、結婚民法對不動產（土地及其定著物）、結婚的要件均有明文規定，內涵明確。 日出、夜間屬自然現象或時間事實的認定，不須經公平、重大、重要等價值評價。 「夜間」的考點是不須經價值判斷。它仍可能需要確定時間範圍，但所依據的是時間、自然狀態或相關規定，不涉及公平、公益等價值衡量；相對地，「重大影響」「顯失公平」「交易上認為重要」都必須經價值判斷。 刑法上的「重傷」也要注意：聽起來有「重」字、似乎有程度差異，但因刑法已有法定定義，分類題中應歸入非不確定法律概念，與誠實信用、善良風俗、情事變更區別。 四、一般條款、價值補充與法官的判斷空間 考試中，一般條款、概括條款常被當作不確定法律概念的同義稱呼，尤其是誠實信用、公序良俗等廣泛適用的規範。因此「不確定法律概念又可稱為概括條款（一般條款）」在本單元屬正確敘述。（學理上細分時，一般條款著重規範形式，不確定法律概念著重用語內涵，但作答以兩者可互稱為準。） 這類規定賦予法官具體化與價值補充的空間，主要功能在於保持法律彈性。因此，把其形成目的說成「限制法官的裁量空間」是錯誤的。不過，保留判斷空間也不表示容許恣意，法官仍須提出可依法檢驗的理由。 五、與相近概念的區別 概念辨識關鍵 不確定法律概念法律構成要件已有用語，但須在個案中斟酌一切情事解釋其內涵，例如判斷何謂「重大事由」「顯失公平」「公共利益」。 法律漏洞法律依其規範計畫應有規定，卻欠缺或不完整。 裁量（餘地）在法律容許範圍內，選擇是否採取措施，或選擇何種法律效果。 類推適用基於相同事物應作相同處理的理由，將既有規範適用於未直接規定的類似情形，是填補漏洞的方法之一。 看到「構成要件中的用語，須斟酌一切情事才能具體化」，就是不確定法律概念。它著重構成要件的解釋；裁量著重法律效果的選擇；漏洞與類推則是「法律沒規定」的問題。 常考陷阱 「民法禁止使用不確定法律概念，以免法官恣意」：錯。民法廣泛使用誠實信用、公序良俗等規範，防止恣意靠的是依法解釋與說理。 「不確定法律概念的形成是要限制法官的裁量空間」：錯。其功能是保留彈性、適應社會變化，反而賦予法官價值補充的空間。 「不確定法律概念又可稱為概括條款／一般條款」、「需透過法官的價值補充」、「誠實信用屬於不確定法律概念」：均為正確敘述，問「何者錯誤」時不要誤選。 「凡是需要解釋，就是不確定法律概念」：錯。仍須看其內涵是否開放、是否需要個案價值評價。 「夜間與重大影響一樣，都須作價值判斷」：錯。夜間、日出屬時間或自然現象的認定，不須價值判斷。 「重傷有程度差異，所以屬不確定法律概念」：錯。刑法上的重傷有法定定義，不屬之。 混入明確概念的選項：成年、行為能力、自然人、不動產、結婚、日出，都是「不屬於」不確定法律概念的典型答案；社會秩序、情事變更、適當處分、近似則屬之。 題幹描述「須斟酌一切情事始可具體化」，卻誤選法律漏洞、裁量餘地或類推適用：正解是不確定法律概念。 記憶口訣 「公序良俗誠信公益，重大顯失適當近似，情事變更看個案。」這些用語都要法官價值補充，屬不確定法律概念。 「年齡能力自然人，重傷不動產結婚，日出夜間有標準。」這些有法定定義、明確數字或事實可認定，不屬不確定法律概念。 「要件問內涵，效果看裁量；已有彈性詞，不等於漏洞。」