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5 甲基於殺害乙的犯意向乙宅開槍，但因為乙剛好不在家，所以未遭殺害。甲也因為槍聲驚動乙的 鄰居，因怕被發現而放棄繼續開槍。依實務見解，下列何者錯誤？
(A)甲已經著手實行殺人行為
(B)甲的行為應成立不能未遂
(C)甲的行為屬於未了未遂
(D)甲的行為無法該當中止犯
答案：登入後查看
統計： A(45), B(579), C(179), D(61), E(0) #3928829
統計： A(45), B(579), C(179), D(61), E(0) #3928829
詳解 (共 3 筆)
韭菜雞
#7459903
- ❌ (B) 錯誤原因：依最高法院實務見解，甲朝乙的住宅開槍，在客觀上具有高度的危險性（子彈可能貫穿牆壁、擊中剛好走動的人，或乙可能隨時返家），並非「全然無發生犯罪結果之危險」，因此不屬於《刑法》第26條的「不能未遂」，而是屬於普通未遂（障礙未遂）。
? 其他選項分析
- ⭕ (A) 正確：甲基於殺意向乙的住宅開槍，其行為已對乙的生命安全產生直接危險，屬於已經著手實行殺人罪。
- ⭕ (C) 正確：甲開槍後因為乙不在家而未發生死亡結果，且甲主觀上認為自己「尚未完成」足以致死的所有開槍行為，即因驚慌而停止，在分類上屬於未了未遂。
- ⭕ (D) 正確：甲是因為「怕被鄰居發現」才放棄繼續開槍，這屬於外界環境帶來的外部阻礙，並非出於甲內心真正的悔悟或「自願」放棄，因此不符合《刑法》第27條的中止犯要件。
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PD110028
#7502335
本題的正確答案是 (B) 甲的行為應成立不能未遂。
解析
這題是國考刑法總則中，關於「未遂犯分類」（普通未遂 vs 不能未遂 vs 中止未遂）非常經典的綜合觀念題。核心破綻在於區分「普通未遂（障礙未遂）」與「不能未遂」的危險性判斷，抓到關鍵字就能輕鬆解題！
根據我國實務與刑法第26條規定，不能未遂的前提是行為「不能發生結果，又無危險」。
為什麼 (B) 選項是錯誤的？
- 向住宅開槍具有高度危險性：甲拿真槍實彈朝乙的住宅開槍，在客觀上對人的生命安全具有高度的具體危險性。
- 僅屬普通的外部障礙：乙不在家，只是碰巧沒待在屋內，這屬於「外部障礙事由」。一般人通常會認為被害人有隨時待在家的可能，因此開槍行為依然具備侵害法益的危險，並非重大無知。
- 結論：甲的行為屬於「普通未遂（障礙未遂）」，而非「不能未遂」。所以 (B) 的敘述錯誤，即為本題答案。
其他正確選項關鍵考點（當作筆記記下來）：
- (A) 甲已經著手實行殺人行為：正確。甲已經扣動扳機向乙宅開槍，主客觀上都已經進入了犯罪實行階段，屬於著手。
- (C) 甲的行為屬於未了未遂：正確。甲原本預計要持續開槍直到殺死乙，但因為槍聲驚動鄰居，甲在「還沒完成他主觀上認為能致死的所有動作」前就逃跑，在分類上屬於未了未遂。
- (D) 甲的行為無法該當中止犯：正確。中止犯要求必須是「因己意」中止犯罪（出於內心誠摯的悔悟）。題目明講甲是「因怕被發現而放棄」，這在法律上屬於被外界環境驚動、干擾的「障礙因素」，並非出於己意，因此絕對不成立中止犯。
- 口訣：
- 拿真槍打房子 \(\rightarrow \) 隨時可能打死人 \(\rightarrow \) 有危險 \(\rightarrow \) 普通（障礙）未遂！
- 白醋當毒藥、稻草人當仇人打 \(\rightarrow \) 絕對死不了人 \(\rightarrow \) 無危險 \(\rightarrow \) 不能未遂！
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