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複選題
24.關於不作為犯，下列敘述何者正確？
(A)純正不作為犯之成立，係以行為人有作為義務為必要
(B)不純正不作為犯之成立，係以行為人違反誡命(命令)規範為必要
(C)不純正不作為犯之成立，係以行為人有保證人地位為必要
(D)純正不作為犯之成立，係以行為人僅能以不作為之方式，實現刑法上之犯罪行為
(E)不純正不作為犯之成立，係以既遂犯為必要，無法成立未遂犯
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統計： A(94), B(29), C(103), D(126), E(35) #3891913
統計： A(94), B(29), C(103), D(126), E(35) #3891913
詳解 (共 3 筆)
咚咚
#7417961
A哪裡對啦？
純正不作為犯：是指法律規定行為人「只能」以不作為（什麼都不做）的方式來實現犯罪構成要件。例如「聚眾不解散罪」或部分的「違背義務遺棄罪」。這種類型的犯罪，法條本身就直接描述了「不為...」的行為模式，只要行為人沒有去做法律命令的事，就構成犯罪。
（不純正不作為犯）才有要求行為人必須具有「法律上的防止義務」（即具備保證人地位），例如父母對於幼童、救生員對於溺水者，能防止結果發生卻不防止，才會以該罪論處。
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PD110028
#7499914
這題是標準「不作為犯」大考點。在刑法總則中，作為犯與不作為犯的本質與規範體系是考生必須拿下的基本分數。
本題為複選題，正確答案為：(A), (C), (D)
解題思維與架構拆解
我們用最快、最清晰的補習班「對比表格與口訣」，直接把這五個選項的觀念一次定錨：
| 犯罪類型 | 違反的規範類型 | 義務來源 | 實現方式 |
|---|---|---|---|
| 純正不作為犯 | 誡命（命令）規範 （法律叫你做，你偏不做） |
分則法律明文規定 （如：不解散、不退去） |
僅能以「不作為」的方式實現 |
| 不純正不作為犯 | 禁止規範 （法律叫你別做，你用不動手的方式讓它發生） |
總則第15條保證人地位 （如：法令、契約、危險前行為） |
基本上是作為犯，但以消極不作為來實現 |
選項逐一精準對決
- (A) 正確 ➔ 不管是純正還是不純正，既然是「不作為犯」，成立前提都必須以行為人有「作為義務」為必要。沒有義務，就只是單純的袖手旁觀，不構成犯罪。
- (B) 錯誤 ➔ 不純正不作為犯本質上是去觸犯通常由作為構成的犯罪（例如：殺人罪），其背後的規範是「不可殺人」的禁止規範，而非誡命規範。
- (C) 正確 ➔ 這是考試的超級招牌！不純正不作為犯要把「不做事」評價為跟「動手積極侵害」一樣，客觀上必須以行為人具備「保證人地位」（刑法第15條）為核心必要條件。
- (D) 正確 ➔ 這是不作為犯的「定義題」。純正不作為犯就是法條將犯罪態樣綁定，行為人僅能以不作為之方式來實現（例如：刑法第149條聚眾不解散罪、第306條第2項留滯住居罪）。
- (E) 錯誤 ➔ 不純正不作為犯當然有未遂犯！只要行為人有保證人地位且已經消極不作為（已著手），但最後犯罪結果因外力而未發生（例如：母親故意不餵奶想餓死嬰兒，結果被父親發現送醫救活），仍會成立不純正不作為犯的未遂犯。
關鍵筆記
這題最容易陣亡的地方在於 (B) 選項 的「禁止規範」與「誡命規範」搞不懂。
一秒分辨：
- 條文寫「不得如何如何」＝ 禁止規範 ➔ 拿來處罰不純正不作為犯（如：殺人）。
- 條文寫「應如何如何，而不做者」＝ 誡命規範 ➔ 拿來處罰純正不作為犯（如：解散）。
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