15 下列有關阻卻違法之相關敘述，何者錯誤？
(A)公務員違背所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰
(B)依法令之行為，不罰
(C)業務上之正當行為者，不罰
(D)防衛行為過當者，得減輕或免除其刑

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統計： A(15), B(0), C(0), D(1), E(0) #3929009

詳解 (共 1 筆)

#7502244
正確答案為 (A) 公務員違背所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。
解析
  1. 選項 (A) 為何敘述錯誤？（法源：《刑法》第 21 條第 2 項）
    • 法條明文：「依所屬上級公務員命令之職務上行為，不罰。但明知命令違法者，不罰之訴訟效果不適用之。」
    • 名師破題點：法律規定要阻卻違法（不罰）的前提，是公務員必須是「依（順從、遵照）」所屬上級公務員的命令。如果是「違背」上級命令而自行其是，根本就不符合這條阻卻違法事由的要件。若其行為另外構成犯罪，仍應依法處罰。因此 (A) 的敘述澈底錯誤。
  2. 其餘正確選項「對在哪裡」？（基本阻卻違法事由）
    • (B) 正確（依法令之行為）：依《刑法》第 21 條第 1 項規定：「依法令之行為，不罰。」例如：警察依據法官開立的搜索票進行搜索（不構成侵入住宅罪）、法警依據判決執行死刑（不構成殺人罪）。
    • (C) 正確（業務上正當行為）：依《刑法》第 22 條規定：「業務上之正當行為，不罰。」例如：醫生在手術時開刀劃破病人皮膚（不構成傷害罪）、拳擊手在合法比賽中擊傷對手（不構成傷害罪）。
    • (D) 正確（防衛過當之效果）：依《刑法》第 23 條但書規定，對於現在不法之侵害，而出於防衛自己或他人權利之行為，稱為正當防衛（不罰）。但如果防衛行為超過了必要的程度（防衛過當），法律規定「得減輕或免除其刑」。
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口訣
公務員要「聽話（依命令）」才不罰，自作主張（違背命令）自己扛！
防衛過當非無罪（不罰），法官裁量「得減免」！
本題是刑法總則中「阻卻違法事由」（第 21 至 24 條）的基礎條文題，屬於不能失分的基本分數，只要看清楚選項 (A) 的「違背」兩個字即可輕鬆秒殺！
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